81歲萬隆被大兒子舉報(bào)持續(xù)發(fā)酵，涉及刑責(zé)？多位律師解碼

雷達(dá)財(cái)經(jīng)出品 文|張凱旌 編|深海

雙匯發(fā)展“廢太子”和“鐵腕”父親的互懟羅生門還在持續(xù)發(fā)酵。

8月23日午間，萬洲國(guó)際發(fā)布長(zhǎng)文，全盤否認(rèn)了此前萬洪建提出的多項(xiàng)指控。當(dāng)日，萬洲國(guó)際股價(jià)收漲4.79%，雙匯發(fā)展股價(jià)收跌0.44%。

兩個(gè)月前，萬洲國(guó)際一紙罷免董事長(zhǎng)萬隆長(zhǎng)子萬洪建的公告，掀開了父子二人“宮斗”的大幕。隨著時(shí)間的推移，兩人在公司發(fā)展路徑上的分歧、私下產(chǎn)生的爭(zhēng)執(zhí)細(xì)節(jié)均被搬上臺(tái)面，萬洪建甚至還在受訪中指出萬隆“四宗罪”。不過，萬隆方面對(duì)萬洪建的指控一直是淡然處之。

8月17日，萬洪建通過公眾號(hào)“新肉業(yè)”發(fā)布《我眼中的父親和萬隆》，細(xì)數(shù)萬隆和萬洲國(guó)際多項(xiàng)違規(guī)、不當(dāng)?shù)馁Y本運(yùn)作行為，一度讓雙匯發(fā)展、萬洲國(guó)際股價(jià)在兩天內(nèi)分別暴跌10.24%、16.99%。

隨后，萬洲國(guó)際終于開始正式回應(yīng)。公司于18日緊急公告稱文章指控不真實(shí)、具有誤導(dǎo)性，并于23日分列5條指出萬洪建所述情況失真。

如果萬洪建舉報(bào)屬實(shí)，萬隆需要承擔(dān)什么責(zé)任，是否涉及刑事責(zé)任？雷達(dá)財(cái)經(jīng)咨詢了多位律師，有律師表示，如果萬隆利用了職務(wù)之便，操縱了進(jìn)口美國(guó)豬肉的交易，則構(gòu)成刑法所規(guī)定的背信損害上市公司利益罪。

萬隆被舉報(bào)以遠(yuǎn)高于市場(chǎng)價(jià)進(jìn)口美國(guó)豬肉，造成公司損失8億

萬洪建稱，2021年2月，萬隆及郭麗軍（現(xiàn)任CEO）指示雙匯發(fā)展以每噸25800美元的價(jià)格從美國(guó)進(jìn)口豬肉，而該價(jià)格遠(yuǎn)高于每噸21000美元的市場(chǎng)價(jià)格。因此，本公司因存貨撇銷遭受了超過人民幣8億元的損失。

萬洲國(guó)際的回應(yīng)則是，“進(jìn)口交易的價(jià)格為當(dāng)時(shí)的市場(chǎng)價(jià)格，按市場(chǎng)慣例確定?！?/p>

“截至2021年6月30日止六個(gè)月，由于中國(guó)內(nèi)地生豬價(jià)格下降，雙匯發(fā)展已計(jì)提存貨減值撥備人民幣1.26億元。由于進(jìn)口交易的未變現(xiàn)收益/虧損已于本公司的綜合賬目對(duì)銷，故于截至2021年6月30日止期間毋須就有關(guān)存貨計(jì)提減值虧損?！惫痉Q。

有觀點(diǎn)指出，萬洲國(guó)際并未否認(rèn)“雙匯發(fā)展8億元虧損”。

北京威諾律師事務(wù)所合伙人、清華大學(xué)研究生導(dǎo)師楊兆全認(rèn)為，如果萬隆和郭麗軍強(qiáng)行將產(chǎn)品價(jià)格從21000元/噸提高到25800元/噸，進(jìn)口量將近10萬噸的行為為真，則其屬于濫用跨境違規(guī)關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移利潤(rùn)造成稅基侵蝕的行為。

公開信息顯示，美國(guó)產(chǎn)品的出口方是史密斯菲爾德，而史密斯菲爾德又是雙匯的全資子公司。

楊兆全表示，萬隆可能利用母子公司之間的關(guān)聯(lián)性，加大應(yīng)付賬款，形成無貿(mào)易背景的貿(mào)易融資，向美方關(guān)聯(lián)企業(yè)輸送高達(dá)4.8億元的利潤(rùn)。且該利潤(rùn)通過層層輸送，最終達(dá)到開曼時(shí)，相應(yīng)的稅金會(huì)大幅減免，使集團(tuán)整體稅收負(fù)擔(dān)減輕，達(dá)到避稅的效果。

“但問題在于上述所說的跨境的關(guān)聯(lián)交易導(dǎo)致的一國(guó)稅基侵蝕很難適用一國(guó)的法規(guī)，尤其此交易涉及中美雙方，調(diào)查取證期間會(huì)很長(zhǎng)，短期內(nèi)無法定論。且根據(jù)《中華人民共和國(guó)政府和美利堅(jiān)合眾國(guó)政府關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定》第8.2條的規(guī)定，萬隆付到美國(guó)關(guān)聯(lián)企業(yè)的合同款就是美國(guó)關(guān)聯(lián)公司的利潤(rùn)，理應(yīng)在美國(guó)納稅。如果中方覺得有問題，中美雙方稅務(wù)部門可以坐下來談判，但難度可想而知?！?/p>

除稅基侵蝕這一項(xiàng)外，北京中聞律師事務(wù)所律師李亞表示，若萬洪建所述屬實(shí)，則公司高管涉嫌利用職務(wù)便利，操縱上市公司進(jìn)行損害公司利益的行為，相關(guān)人員也將涉嫌構(gòu)成背信損害上市公司利益罪。

北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所高級(jí)合伙人陳超明律師也在背信損害上市公司利益罪的基礎(chǔ)上指出，若有充分證據(jù)證明公司權(quán)利受到侵害，且公司管理人員未盡到忠實(shí)和勤勉義務(wù)，公司、監(jiān)事會(huì)和股東可以用自己的名義提起公司利益損害之訴，萬隆及其他相關(guān)人員應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

北京藍(lán)鵬律師事務(wù)所上海分所律師王之焰則稱，進(jìn)口美國(guó)豬肉的單價(jià)還需結(jié)合當(dāng)時(shí)市場(chǎng)的交易價(jià)格，而不是按照平均價(jià)格來確定。具體就需要公安經(jīng)偵的介入去查證具體的市場(chǎng)交易情況綜合來判斷。

“另外只有在查證做出這個(gè)決定時(shí)，萬隆利用了職務(wù)之便，操縱了這個(gè)交易，才能說他構(gòu)成刑法所規(guī)定的背信損害上市公司利益罪?！?/p>

北京中聞律師事務(wù)所律師許紅亮認(rèn)為，如果大量進(jìn)口美國(guó)豬肉這件事不涉及超越職權(quán)，那么即便決定造成了公司的損失，也一般不會(huì)判萬隆承擔(dān)責(zé)任，或者定性為違規(guī)行為。

“進(jìn)口這個(gè)就一定有損失嗎？他是一個(gè)經(jīng)營(yíng)行為，現(xiàn)在有損失，是不是將來再過一段時(shí)間，儲(chǔ)存的價(jià)格還可能有波動(dòng)呢？這個(gè)不好說?！?/p>

上海明倫律師事務(wù)所王智斌律師也表達(dá)了類似看法：“如果萬洪建所述是事實(shí)，也不能直接得出萬隆存在違法行為的結(jié)論。大額境外投資和采購(gòu)等均是商業(yè)行為，即便該商業(yè)行為中存在定價(jià)不合理性的問題，也不能據(jù)此得出萬隆利益輸送的結(jié)論?！?/p>

萬隆被指2億美元未納稅，律師：處罰時(shí)效已過

萬洪建稱，2007年，萬隆在雙匯發(fā)展重組過程中，從鼎暉投資無償取得了雙匯發(fā)展5%的股權(quán)。萬隆隨后以2億美元的代價(jià)出售了雙匯發(fā)展的5%權(quán)益，但從未就該金額進(jìn)行申報(bào)或繳納稅款。

萬洲國(guó)際回應(yīng)稱，鼎暉投資及萬隆已分別書面否認(rèn)上述指控。資料顯示，雙匯發(fā)展的最大公眾股東（屬本公司附屬公司的控股股東以外）于2007年及2020年各年末的股權(quán)在0.95%-3.66%之間，而于2018年底錄得的最高持股量3.66%由中央結(jié)算及交收系統(tǒng)（中央結(jié)算系統(tǒng)）持有。

值得一提的是，雙匯發(fā)展曾于2009年底發(fā)布澄清公告，稱2007年、2008年的年報(bào)中有關(guān)股東及實(shí)際控制人等章節(jié)的內(nèi)容存在遺漏，需要進(jìn)行修改。

楊兆全認(rèn)為，這個(gè)問題應(yīng)當(dāng)考慮到事件發(fā)生的時(shí)間背景，即2007年。

“2007年我國(guó)《個(gè)人所得稅法》正面臨修改，很多配套的法律法規(guī)和政府監(jiān)管措施尚不完善，僅據(jù)目前的描述無法得知具體的交易信息，并進(jìn)一步得出確定的結(jié)論。但可以確定的是，如果萬洪建提到的情況屬實(shí)，無論以何種方式套現(xiàn)操作，2億美元的對(duì)價(jià)款項(xiàng)到達(dá)萬隆個(gè)人層面，且未曾進(jìn)行申報(bào)與納稅的，屬于典型的逃稅罪中隱匿收入的行為。

有關(guān)這點(diǎn)，幾位律師們的意見較為一致，均認(rèn)為若萬洪建所述查證屬實(shí)，則萬隆構(gòu)成逃稅漏稅罪。

李亞、許紅亮、陳超明均指出，一旦被查明存在利用職務(wù)之便謀求利益的證據(jù)，甚至還有可能觸犯行賄受賄類犯罪。

此外，楊兆全稱，針對(duì)偷逃稅行為，根據(jù)《稅收征收管理辦法》，首先是追繳稅款，然后還有罰款、滯納金，這屬于行政處罰。如果拒不申報(bào)，或者不交罰款，或者是第二次及以上偷逃稅，構(gòu)成犯罪的，將會(huì)被追究刑事責(zé)任。

“但是逃稅行為的政處罰追溯時(shí)限是五年，刑事處罰追溯時(shí)限是十年，針對(duì)萬隆行為的處罰時(shí)效早已過。因此，若屬實(shí)，萬隆可能面臨的只是補(bǔ)繳稅款和滯納金的問題。但是由于跨境且事項(xiàng)時(shí)間較久，給征管部門也會(huì)帶來較大難度。”

萬隆連同秘書一起自我獎(jiǎng)勵(lì)50多億港幣

萬洪建稱，“2013年萬洲收購(gòu)案結(jié)束后，萬隆先生與楊摯君自我獎(jiǎng)勵(lì)，各自獲得5.7億股，2.46億股免費(fèi)萬洲股票，這個(gè)舉動(dòng)令人驚詫！”

“其實(shí)后來還有未分配3.5億股獎(jiǎng)勵(lì)股票，本來要授予管理團(tuán)隊(duì)，在2017年，這3.5億股也全部落入萬隆先生一個(gè)人的口袋，他個(gè)人總計(jì)拿到了9.2億股獎(jiǎng)勵(lì)股票，合計(jì)65億港幣?！?/p>

萬洲國(guó)際回應(yīng)稱，本公司分別向萬隆、楊摯君全資擁有的公司發(fā)行5.73億股股份及2.45億股股份（當(dāng)時(shí)價(jià)值約為4.18億美元及1.79億美元），以表彰萬隆及楊摯君于2013年收購(gòu)史密斯菲爾德所作出的貢獻(xiàn)；根據(jù)董事會(huì)于2013年采納的股份獎(jiǎng)勵(lì)計(jì)劃，于2017年向萬隆授出3.5億股股份。相關(guān)股份發(fā)行及獎(jiǎng)勵(lì)乃根據(jù)相關(guān)規(guī)則及法規(guī)妥為管理。

“這是典型的公司治理中的大股東隧道挖掘問題，它所暴露出的問題是公司治理中分權(quán)模式的設(shè)置問題?！睏钫兹Q。

大股東直接從上市公司拿走財(cái)務(wù)資產(chǎn)，侵占上市公司的資金，極大地影響了上市公司的經(jīng)營(yíng)水平，中小股東利益受到損害。至于股利，上市公司是否發(fā)放股利，發(fā)放多少股利往往由控股股東操縱?？毓晒蓶|做出這些決策時(shí)首先考慮私人利益，中小股東沒有主動(dòng)權(quán)利，利益無法得到保障。

根據(jù)企業(yè)公示信息顯示：萬州的董事會(huì)由九名董事組成，五名執(zhí)行董事、一名非執(zhí)行董事，其他三名獨(dú)立非執(zhí)行董事。其中，萬隆先生、萬洪建先生（萬隆其子）、李港衛(wèi)（審計(jì)供應(yīng)商）、郭麗軍（雙匯嫡系）、SULLIVANKenneth Marc（史密斯菲爾德控制人）五人的票型已經(jīng)形成對(duì)董事會(huì)所有事項(xiàng)的實(shí)際控制。

楊兆全、王之焰、陳超明均指出，如果萬洪建提到的情況屬實(shí)，萬洲的其他股東們可以分別以公司共益權(quán)受損和股東私益權(quán)受損為由分別提起股東代表訴訟和股東直接訴訟，來維護(hù)自身權(quán)益。

王之焰認(rèn)為，從目前現(xiàn)有爆料出來的雙匯內(nèi)部斗爭(zhēng)事件來看，雙匯發(fā)展公司內(nèi)部存在嚴(yán)重的管理混亂，很有可能監(jiān)事會(huì)、董事會(huì)都被架空。這個(gè)時(shí)候中小股東就要拿起法律武器維護(hù)權(quán)利而不是坐以待斃任由萬隆，甚至萬洪建掏空公司。

“雙匯發(fā)展到現(xiàn)在的這個(gè)情況，不難看出我國(guó)公司治理以及層次架構(gòu)中家族式企業(yè)管理給公司帶來的危害性?！?/p>

而李亞、許紅亮則認(rèn)為，萬隆等人可能涉嫌構(gòu)成職務(wù)侵占。

“首先看公司有沒有促成這個(gè)交易以后，要給相關(guān)人員獎(jiǎng)勵(lì)或者報(bào)酬這樣的規(guī)定，或者預(yù)先的決議。如果沒有，可能會(huì)涉及職務(wù)侵占的問題。”許紅亮表示。

“假設(shè)萬洪建文章所述內(nèi)容屬實(shí)且有充分證據(jù)證明，萬隆身為公司主要人員，利用職務(wù)便利將本單位財(cái)務(wù)以獎(jiǎng)勵(lì)為名據(jù)為己有，數(shù)額巨大，按照大陸法律，將構(gòu)成職務(wù)侵占?！标惓餮a(bǔ)充道。

尚有問題未回應(yīng)

除上述三個(gè)問題外，萬洲國(guó)際還在公告中對(duì)萬洲國(guó)際是否在轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、以及郭麗文能否勝任總裁兩件事進(jìn)行了回應(yīng)。

萬洪建稱，萬洲國(guó)際實(shí)際上就是雙匯與史密斯菲爾德的拼盤，它的作用就是通過各種眼花繚亂的財(cái)務(wù)手段、復(fù)雜的架構(gòu)，將國(guó)內(nèi)雙匯發(fā)展的錢轉(zhuǎn)至境外市場(chǎng)。

對(duì)此，萬洲國(guó)際表示，公司是投資控股公司，其間接全資附屬公司雙匯發(fā)展及其附屬公司一直按照中國(guó)有關(guān)資金及外匯管制的相關(guān)規(guī)則及法規(guī)以及程序營(yíng)運(yùn)。除一般經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)及投資需要外，公司并無將資金從雙匯發(fā)展轉(zhuǎn)移至境外市場(chǎng)。

而對(duì)于萬洪建對(duì)新任CEO郭麗軍的質(zhì)疑，萬洲國(guó)際表示，綜合考慮郭麗軍的經(jīng)驗(yàn)、資格及對(duì)集團(tuán)業(yè)務(wù)的深入了解，董事會(huì)認(rèn)為他是公司行政總裁的最合適人選。

值得一提的是，萬洲國(guó)際在此次的回復(fù)，未回應(yīng)萬洪建對(duì)“萬隆和秘書沈瑞芳姘居時(shí)間近20年，存在婚外生子問題的指控”。

有關(guān)雙匯“父子斗”的最新進(jìn)展，雷達(dá)財(cái)經(jīng)將繼續(xù)關(guān)注。

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